【案情】

吴某(男)与章某有婚外不正当两性关系，后吴某提出二人各自离婚一起生活，章某不同意并要求“分手”。某日，二人在出租屋发生性关系后，吴某想到章某即将与自己断绝关系，遂情绪激动，骑坐在章某身上，称要掐死章某后再自杀殉情，章某没有反抗。吴某用双手掐扼章某颈部，致其昏厥、脖子以上至脸部肿胀、眼部充血、两便失禁，吴某见状即松手。章某清醒后回家，家人见其神情异常遂将其送医并报警。经鉴定，章某被他人掐扼颈部致呼吸功能障碍，出现窒息征象，其损伤程度为轻伤二级。

【评析】

对本案定性存在两种意见。第一种意见认为：吴某因章某欲与其断绝不正当两性关系，遂心生怨恨，对章某采取掐扼颈部方式进行伤害，致章某轻伤，其行为构成故意伤害罪。

第二种意见认为：吴某行为构成故意杀人罪，属于犯罪中止。笔者同意第二种意见。

一般来说，故意伤害罪与故意杀人罪的区别，在于行为人是否具有非法剥夺他人生命的主观目的。对于行为人的主观意向的分析，应该从案件的起因、过程、结果、手段、打击的部位、强度、作案的时间、环境、行为人作案前后的表现等方面综合判定。

具体分析本案，吴某身为成年人，显然明知颈部为人体要害部位，掐扼颈部达一定强度必然会致人死亡。据法医病理学知识，在一般情况下，机械性窒息所致的呼吸功能障碍是一个连续过程，且为分窒息前期、吸气性呼吸困难期、呼气性呼吸困难期、呼吸暂停期、终末呼吸期、呼吸停止期六个阶段，每阶段均有特定的体征表现。本案被害人出现的症状符合呼气性呼吸困难期、即第三个阶段的特征表现。窒息死亡过程经历时间约4—5分钟，呼气性呼吸困难期一般会在窒息两分钟后出现。这说明吴某掐扼章某颈部至少已达两分钟左右，这也得到了吴某供述的证实。因此，吴某因怨恨被害人提出断绝关系，对其实施长达两分钟之久掐扼颈部行为，显然有欲置受害人于死地的目的，故吴某行为构成故意杀人罪。

根据刑法规定，在犯罪过程中自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。本案吴某在看到受害人出现脸色暗红、意识不清等窒息征象后，于心不忍松开双手，放弃了故意杀人的犯意，避免受害人死亡的结果发生，属于自动放弃犯罪，成立故意杀人中止，应当减轻处处罚。后法院以吴某犯故意杀人罪判处其有期徒刑三年六个月。